Het aanhoudende tekort aan personeel op de arbeidsmarkt is slecht nieuws voor werkgevers. Zij moeten daardoor steeds vaker ZZP-ers inzetten, die de zelfde soort werkzaamheden dan verrichten middels een overeenkomst van opdracht.
Die ZPP-ers prijzen zich veelal gelukkig, omdat ze er aardig wat aan overhouden. Al probeert de regering daar wel een ontmoedigingsbeleid voor te bedenken, middels fiscale maatregelen en nieuwe wetgeving over wat precies een arbeidsovereenkomst is anno 2023.
Voor de werkgevers biedt het werken met ZZP-ers weliswaar als voordeel dat zij daarmee beschikken over een flexibele schil. Maar daar kleven wel risico’s aan. Namelijk dat er in sommige gevallen sprake kan zijn van een (fictieve) arbeidsovereenkomst.
Daarbij valt het fiscale risico voorshands nog wel te overzien door te werken met een door de Belastingdienst goed gekeurde model-overeenkomst. Maar als door de opdrachtgever opzettelijk een schijnconstructie is aangegaan, kan de Belastingdienst toch oordelen dat – gezien alle feiten – er sprake is van een zgn. fictief dienstverband. Met name als :
-het werk dat de ZZP-er doet, ingebed is in / deel uitmaakt van de organisatie van de werkgever,
-de ZZP-er het werk eigenlijk zelf/persoonlijk verricht,
-onder gezag/leiding van de opdrachtgever én
-als het loon laag is en bijv. niet meer dan € 20 per uur bedraagt.
Dan hoort volgens de Belastingdienst loonbelasting te worden ingehouden en soc.premies werknemersverzekeringen te worden afgedragen. Waarna dan ook nog eens een boete volgt.
NB De regering overweegt de ondergrens voor werken met echte zelfstandigen op minimaal € 35 per uur te gaan vaststellen.
De meest veilige methode is vooralsnog als de ZZP-er met de opdrachtgever zaken doet vanuit een BV. Dan kan het verweer worden gevoerd dat de opdracht niet aan de persoon zelf is gegeven en ook, dat de vergoeding niet aan de persoon zelf is betaald maar aan een derde (zijn BV).
Een bijkomend groot voordeel van werken met de BV van de ZZP-er is juridisch van aard. Namelijk daardoor kan deze ZZP-er na afloop niet zo eenvoudig stellen dat er eigenlijk sprake was van een arbeidsovereenkomst en dat hij niet volgens de wettelijke regels is ontslagen. Dat voorkomt dat een aanspraak van hem op doorbetaling van loon (eventueel tijdens ziekte, bijv. door een ongeval) wordt toegewezen, evenals aanspraken op vakantiedagen/geld, pensioenopbouw, en andere rechten die bij de werkgever gebruikelijk zijn.
Want daarover loopt nu een belangrijke rechtszaak bij de Hoge Raad: over maaltijdbezorgers die als ZZP-ers die (zonder een BV) hun diensten aanboden via digitaal platform Deliveroo. Binnenkort doet de Hoge Raad over deze zaak een uitspraak, die grote gevolgen zal hebben. Wordt vervolgd!
Wij kunnen u nader adviseren over deze problematiek.